随着版权和互联网之间的关系越来越紧密，内容所有者和创作者可获得新的许可机遇，有关在线服务提供者使用所谓的“内嵌链接”（inline linking）的两个最新进展以及这些提供者未经许可公开展现第三方网站的潜在责任为他们提供了获取潜在收入的新途径。

内嵌链接是指一个服务提供者通过互联网嵌入另一站点或者“目标网站”的网络内容；利用HTML代码实现的内嵌链接，可从目标网站检索内容并通过该服务提供者的网站将内容展现给访问者。因此，该服务提供者网站代码的内嵌链接形成了一类窗口或“框架”，以维持互联网另一站点的内容。与使用标准文本超链接不同，标准文本超链接在点击后只是将用户指向目标网站，而不显示目标网站的内容。

一部新的欧盟版权法以及美国纽约州南区和加利福尼亚州北区联邦法院的最新判决表明，曾经被认为不侵权的内嵌链接，现在可能需要服务提供者获得许可，否则他们将面临侵权索赔。

2019年4月，欧盟通过了一部影响广泛的新版权法——《数字化单一市场版权指令》（简称《指令》），该《指令》于2019年6月7日生效，欧盟成员国有两年时间通过修改本国法以遵守《指令》条款。该《指令》的一项内容是让出版商从使用内嵌链接获利的互联网服务提供者分一杯羹。

具体来说，《指令》第15条（称为“链接税”）为“信息社会服务提供者在线使用出版商的新闻出版物”提供了新的版权保护，并要求欧盟成员国给予出版商与通过内嵌链接使用出版商内容的在线服务提供者许可磋商的权利，除非使用的是“超链接”或“使用新闻出版物的个别词语或简短摘录”。

上述变更的结果是，欧盟的互联网服务提供者之前可以在其网站上嵌入出版商的新闻报道而无须担心承担责任，但现在使用内嵌链接的服务提供者需与出版商协商许可使用事宜。

法国已经制定一项法律，该法于2019年10月生效，以落实上述《指令》第15条。对此，谷歌表示除非相关出版商要求，否则将不再使用内嵌链接来嵌入其他网站的新闻报道概述，谷歌声称：当这部法国法律生效时，我们不会在法国展现欧洲新闻出版商的内容概述，除非出版商作出愿意的安排。所有Google服务的搜索结果都是这种情况。

其他欧盟成员国将实施何种具体法律还有待观察，其他服务提供者是否会与出版商达成协议或像Google在法国那样试图避免被许可义务也不得而知。尽管出版商希望在这项新制度下通过内嵌链接的使用获取更多利润，但如果其他服务者采取类似Google的方式，出版商的流量和广告收入可能存在减少的风险。

最近美国纽约和加利福尼亚的两起判决反映出类似共识，即内嵌链接构成可追诉的知识产权滥用行为。

多年来，美国使用内嵌链接的互联网服务提供者都是依据2007年联邦第九巡回上诉法院有关Perfect 10, Inc诉Amazon.com, Inc.案件中涉及“服务器测试标准”的阐述。在Perfect 10, Inc一案中，第九巡回上诉法院认为展现在Google上的嵌入照片不牵涉版权法的公开展示权。内嵌链接导致受版权保护的图片寄存在第三方服务器上，而不是提供者的服务器上。换句话说，基于服务器测试标准，服务提供者网站使用内嵌链接代码来抓取另一个网站上存有的图像，服务提供者是否直接侵犯版权的潜在责任完全取决于该图像是保存在提供商的服务器上还是由第三方维护。

去年在Goldman诉Breitbart News Network, LLC案中，法官凯瑟琳．福雷斯特（Katherine Forrest）在纽约南区主审了这起原告针对多家媒体网站的诉讼，一张原本由原告发布在Snapchat上的照片却被嵌入到Twitter上，该照片内容是新英格兰爱国者队四分卫汤姆．布雷迪（Tom Brady）招募NBA超级巨星凯文．杜兰特（Kevin Durant）去波士顿凯尔特人队。原告认为这些内容提供者侵权了其作为照片作者享有的独家展示权。

福雷斯特否决了被告有关即席判决的动议，驳回了将服务器测试标准应用于展示权的诉求，并写道“在第九巡回上诉法院之外”服务器测试标准尚未广泛用于公众展示权。在拒绝将服务器测试标准适用于展示权的同时，纽约南区的法院对服务提供者网站利用内嵌链接展现的内容与超链接内容进行了严格区分。在被告随后向第二巡回上诉法院上诉未果后，此案已于2019年5月结案。

2019年6月，加利福尼亚北区法院在Free Speech Sys., LLC诉Menzel案中对服务器测试标准是否能在第九巡回上诉法院内部适用于互联网搜索引擎内容之外的展示权进一步提出了质疑。北区法院承认服务器测试标准是第九巡回上诉法院的权威判例，但表明“之后的案件有权不在搜索引擎内容之外适用Perfect 10案的服务器测试标准”且“原告并未引用第九巡回上诉法院在搜索引擎内容之外适用服务器测试标准的案例”，两起案件都趋向于在当前内容编码架构之上提升用户实质的体验。

随着不断连通的互联网提供的版权内容在增多，约束服务提供者使用未授权链接的规则还会持续演进，美国Goldman诉Menzel案和欧盟“链接税”显示的发展趋势为内容所有者和创作者通过将流量吸引到在线服务提供者的网站获利提供了更多的机会。随着内容聚合的持续蓬勃发展，内容所有者或创作者和服务提供者都应注意这些变化可能产生的许可机会或者要承受内嵌链接带来的责任风险。（编译自：www.ipwatchdog.com）

翻译：吴娴　审核：罗先群